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以旅游合同为例浅谈违约中精神损害赔偿制度


摘  要: 精神损害配成法律制度在过完均有一个从确立到逐步完善的过程, 作为我 国法律制度的重要组成部分,从司法实践中摸索到立法上的确立直到逐步完善已经取得另很 大进步,我国目前通说并不承认违约中的精神损害赔偿,立法应当与社会经济的进步保持一 致,才能有力的促进我国经济社会全面健康发展。 关键词:精神;损害;赔偿;违约;旅游合同 一、精神损害赔偿的概念 精神损害

这一术语,仅有少数几个国家在立法上使用。精神损害这一术语,仅有少数几 个国家在立法上使用。学术界给精神损害赔偿下的定义非常多,概括起来有狭义说和广义说 两种: 狭义说认为:非财产上之损害与财产之减少或应增加而未增加无关;非财产之损害即为 生理上或心理上之痛苦[1]广义说认为:精神损害是对精神活动的损害,侵权行为侵犯民事 主体的人身权,最终导致其精神痛苦和精神利益的减损。 笔者认为广义说更可取,一个非常强大的理由便是从权利客体的角度而言,权利的客体 应当是利益, 精神损害赔偿是对精神损害进行的赔偿, 其保护的客体应是精神损害;如果认为 精神损害仅仅是一种痛苦就难以讲通。 大多数情况下, 精神利益受损的表现形式是精神痛苦, 二者是不同的概念,不能混淆。另外,我国民法通则第 120 条也是以精神利益遭到侵害为前 提规定的精神损害赔偿,并未要求必然造成精神痛苦的结果。 二、我国违约中精神损害赔偿问题分析 精神损害赔偿作为一种法律制度在我国理论界和实务界都已经得到认可,并作为一项法 律制度得到确立,但其适用范围仅限于侵权领域。在违约责任中,尚无可进行精神损害赔偿 的法律依据。这是因为我国深受大陆法系传统民法观念的影响,采取二元制的救济体系,认 为侵权行为适用侵权法进行调整,可以请求精神损害赔偿,而违约行为则当然的适用合同法 进行调整,无精神损害赔偿的请求权。但从法理上讲,法律之存在在于给予当事人以权利遭 到侵害的救济,至于是依据侵权抑或是违约,则是人类在实践中为了实现这种救济而发明的 依据或者说是方法,尽管经过实践的反复证明是基本正确和有效的,但也并不能当然的认为 这就是真理本身,如果固执地坚持这种惯性思维是有百害而无一利的,所以变革的问题就被 人们提出并加以讨论了。 我国民法学界对违约中的非财产损害赔偿的主流观点是否定的。例如,王利明教授就认 为因为精神损害是合同当事人在订立合同时难以预见的, 同时这种损害又难以通过金钱加以 确定,因此,受害人不能基于合同之诉获得赔偿,但受害人在责任竞合的情况下,为了获得 精神损害赔偿完全可以基于侵权行为提起诉讼,而不必提起违约之诉。假如合同责任也可以 对精神损害作出赔偿,就使得责任竞合失去了存在的意义。[2]同时,他也反对在加害给付 中对精神损害给予合同救济。有观点则认为赔偿违约损害依法只应计算财产上损失,而不包 括非财产上损失(即便因一方瑕疵履行造成对方人身损害所引起的各项费用,也都属于财产 损失) 。[3]但近来也有学者对此提出批评,有学者认为,具有侵权性质的违约行为致人以非 财产损害时,即使提起合同之诉,也应获得赔偿。[4]也有学者提出,我国可以依照美国《合 同法重述》做法,原则上不允许在违约之诉中请求非财产损害赔偿,但例外地在违约责任与 侵权责任竞合的场合以及在一些依通常观念可预计到容易引发非财产损害的特定类型的合同 场合,允许债权人请求非财产损害赔偿,对于所谓依通常观念可预期到容易引发非财产损害 的特定类型的合同,可以归由判例及学说加以发展与类型化。[5]还有学者认为:对非财产 损害根本不是先验的永恒的属于侵权法的问题,在一定情形下必须给予因

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