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刑法视野下的“人肉搜索”

龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 刑法视野下的“人肉搜索” 作者:田夏 来源:《学理论· 中》2014 年第 03 期 摘 要:人肉搜索发端于不断发展的互联网技术,是一种网民大量参与,为了探寻事实真 相、人物信息的互动搜索方式,但其对特定公民信息的公开可能侵犯了他人的隐私权。人肉搜 索不应该笼统地纳入刑法的规制范围,而应剖析人肉搜索中所包括的具体行为类型,结合现行 刑法进行审视,为刑法调整人肉搜索开辟了一条可行之径。 关键词:人肉搜索;入刑:隐私权;名誉 中图分类号:D924 文献标志码:A 文章编号:1002-2589(2014)08-0126-02 一、问题的提出 2013 年 12 月 3 日,陆丰市一位年仅 18 岁的高中女生跳河自杀以自证清白,原因是服装店 老板怀疑她偷窃衣物,遂把其购物的监控视频放在网上,请求网友曝光其个人隐私,以对其偷 盗行为惩罚。这一因人肉搜索而引发的夺命事件,再次将人肉搜索是否应入刑推到了风口浪尖 的地步。曾有评论说:“人肉搜索已成网络时代的印记。如何厘清道德与法制之间的界限,让 国民站在法制社会的底线上,将是一个重要命题。”[1] 回首自 2001 年被公认为我国人肉搜索 诞生标志的“微软陈自瑶事件”,到此后推动人肉搜索越演越烈的“女子虐猫”、“华南虎”、 “铜 须门”、 “人肉第一案——女白领死亡博客”、“我爸是李刚”、“郭美美”、“表哥杨达才”、“蛤蟆 神功雷政富”、“张艺谋超生”等热门事件,搜索对象从普通大众到官僚名人,搜索目的从道德 责难、网络辟谣到反腐倡廉,人肉搜索的“战绩”可谓“辉煌”。 面对人肉搜索对社会生活的冲击波般的影响,早在 2008 年,全国人大原代表朱志刚在 《刑法修正案(七)》的草案审议期间就提出,“网上通缉”、“人肉搜索”泄露公民姓名、家庭 住址、个人电话等基本信息,建议将“人肉搜索”行为在刑法中予以规范[2],但通过的《刑法修 正案(七)》并未将人肉搜索纳入调整对象,全国人大常委会法制工作委员会副主任郎胜给出 的原因是,“ 因?人肉搜索?涉及诸多方面,对其定性较为困难,包括对其概念的界定等基本问 题都尚在审议研究之中。”[3] 2013 年 12 月 17 日,国家互联网信息办公室表态,要求制止人肉 搜索等网络暴力。人肉搜索既是助人查明真相的利器,亦是毁人生活的恶魔,滥用人肉搜索是 否违反了刑法?人肉搜索是否应该入罪?本文在澄清人肉搜索本质的基础上,从刑法的视野对 人肉搜索相关问题进行探讨。 二、人肉搜索的本质探究 人肉搜索发端于不断发展的互联网技术,是一种网民大量参与,为了探寻事实真相、人物 信息的互动搜索方式。与传统的百度、谷歌等机器搜索不同,它更多的是依靠网络社区众多网 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 友的力量,挖掘整理通过各种途径获取的信息,进而得出越来越详细的结论的搜索方式。探寻 真相、追求正义是人肉搜索的原始动机,反腐诉求是促使人肉搜索蓬勃发展的一个重要推动 力,政务不透明、现实生活中公众的广泛参与权、批评监督权、结社集会示威自由等基本权利 没有得到很好保障是人肉搜索得以存在的根源所在。人肉搜索以公序良俗为基点,承载着惩恶 扬善、针砭时弊的主旨,对于维护社会正义的公益性特征不可否认。然而,作为利弊结合的矛 盾体,人肉搜索在发挥网络监督、传递真相的过程中对公民隐私权、名誉权、肖像权等的侵害 和对网络环境、社会秩序的扰乱,亦是不争的事实。 如何确立言论自由的边界,以确保隐私权、批评监督权等公民权益和信息公开的协调,是 人肉搜索现象是否违反刑法、是否应该入罪引发持续性争议的深层次原因,公民自由与法秩序 的价值冲突是人肉搜索的本质所在。 三、人肉搜索入刑之争 (一)支持入刑的观点 鉴于人肉搜索的诸多弊端,赞同将人肉搜索定罪的论者提出了种种理由,概括起来主要如 下。 1.人肉搜索入罪是保护公民隐私权、严密法网的必然要求。目前刑法对公民隐私权的保护 有诽谤罪,侮辱罪,出售、非法提供公民个人信息罪和非法获取公民个人信息罪。但是,要构 成诽谤罪、侮辱罪,其行为方式应该是采用了捏造事实、公然侮辱等特定方式;要构成出售、 非法提供公民个人信息罪,其主体又是特定的国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等 单位的工作人员。非法获取公民个人信息罪。如果行为人不采取侮辱罪、诽谤罪的构罪方式, 也不属于出售、非法提供公民个人信息罪的主体范围,却公开了他人不愿意公开的个人隐私, 造成严重危害结果,则现行刑法无法规制。 2.人肉搜索的危害不仅限于上述直接侵权。通过人肉搜索获得信息,成为其他违法行为的 支撑。如人肉搜索第一案中,死亡女白领的丈夫王菲及其家人遭到了骚扰,部分网友在王家门 口刷写“逼死贤妻”、“血债血还”、“无良王家”的标语。显然,人肉搜索造成的危害已经由网络 虚拟空间蔓延到了现实生活,造成了极大的社会危害,应以刑法规制。 (二)反对入刑的观点 与支持人肉搜索入刑相对应的是反对将其入刑的声音,主要观点如下。 1.人肉搜索行为所反映出的法律问题并无新意,现有刑法即可调整。如对他人侮辱、诽谤 的,刑法有侮辱罪、诽谤罪;利用搜索的信息寻衅滋事、扰乱社会秩序的,有寻衅滋事罪加以 处罚;利用搜索信息敲诈勒索的,有敲诈勒索罪加以规制。因而无须设立新的罪名对人肉搜索 行为定罪处罚。 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 2.刑法作为社会的最后一道防线,理应秉持谦抑的本性。对于不断变迁、发展的鲜活社会 现实,要时刻保持内敛与自我克制。对于人肉搜索这种出现较短的新事物,在尚未穷尽其他法 律法规、行政管理手段、行业自律之前,不可越俎代庖地提前入场。 3.人肉搜索责任主体分散,取证困难,司法成本高。本文赞成否定者的观点。人肉搜索是 一个整体概念,虽然百度、谷歌等网络媒体对其给出了自己的定义,但具有法律意义的定义尚 处于空白。正如法制工作委员会副主任郎胜所言,人肉搜索的概念界定尚在研究之中

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